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违法发放贷款罪的3个辩护方向及11个无罪辩点 广东海洋大学寸金学院教务 告白短信发财树的养法

发布者: 发布时间:2020-02-11 04:01 浏览量:179

经济犯罪辩护律师、税务犯罪辩护律师暨广强律师事务所税务犯罪辩护与研究中心秘书长

张王宏:金融犯罪案件辩护律师、广强律师事务所合伙人暨金牙大状金融犯罪辩护与研究中心主任

逃税罪;无罪辩点;不起诉决定

黄宇:金牙大状刑事律师团队核心成员、广强律师事务所金融犯罪辩护与研究中心秘书长

逃税罪,规定于《刑法》第201条,是指纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10%以上,扣缴义务人采取欺骗、隐瞒等手段,不缴或者少缴已扣已收税款,数额较大或者因逃税受到两次行政处罚又逃税的行为。

审查起诉阶段的决定书,对案件走向具有阶段性的决定意义,对作出不起诉决定的案件,则被一线司法工作者划归广义无罪的范畴。研究相关不起诉决定书,无疑对归纳有效辩点和实现无罪辩护具有极高的实务指导意义:一定程度上,因为节省了司法资源,也会终结羁押或免予审判,因而无论对司法机关,还是对涉案人员,这一效果更值得期待。辩护律师在检察院审查起诉阶段出具专业的法律意见书,促使检察院作出不起诉决定,往往比案件由检察院移送到法庭审判阶段后再做无罪辩护更有效果。

笔者通行人民检察院案件信息公开网,以“逃税案”为关键词进行搜索,共搜索到269条结果,筛选后共有72条有关逃税案的不起诉决定书。笔者通过归纳和整理,从中选出30份不起诉决定书,分别从法定不起诉、酌定不起诉、存疑不起诉等三个方面提炼逃税罪不起诉的无罪辩护20个辩点,以供参考。

笔者通过权威的案例查询平台,以2018年1月至2019年6月为时间节点,共搜集到全国范围内违法发放贷款罪的不起诉决定书105份,通过研究上述不起诉决定书,试图归纳违法发放贷款罪,在审查起诉阶段不起诉的原因。

一、法定不起诉

那么,究竟是哪些类型的违法发放贷款案件能让检察院作出不起诉决定呢?换言之,检察院在对涉嫌违法发放贷款罪的被告人作出不起诉决定的理由有哪些?带着这个问题,笔者从检索所得的105份不起诉决定书中,按法定不起诉、相对不起诉、存疑不起诉展开,总结归纳违法发放贷款罪中的11个无罪辩点,力求为现实中遇到的个案问题探寻广义无罪的解决路径。

法定不起诉,又称绝对不起诉,即犯罪嫌疑人没有犯罪事实,或者有《刑事诉讼法》第15条规定的情形之一的,人民检察院没有自由裁量权,应当作出不起诉的决定。根据《刑事诉讼法》第15条规定,适用法定不起诉的6种情形:情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的;犯罪已过追诉时效期限的;经特赦令免除刑罚的;依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;犯罪嫌疑人、被告人死亡的;其他法律规定免予追究刑事责任的。

一、法定不起诉

无罪辩点1:不是法律规定的合法纳税主体,不符合逃税罪的主体条件,不起诉。

无罪辩点1:被不起诉人作为业务员在办理该笔贷款业务的过程中没有违规、违法行为,不存在犯罪事实,不构成犯罪。

案号:翁源县人民检察院不起诉决定书(翁检公诉刑不诉[2016]17号)

相关不起诉案例:抚检公诉刑不诉[2019]4号

不起诉理由:本院认为,本案中的小产权房不是合法存在,也不是法律规定的合法纳税主体,虽然税务部门依据《中华人民共和国营业税暂行条例》《营业税暂行条例实施细则》对其进行征税,但考虑到法律缺失未明确提及对“五无工程”或是小产权房归类为纳税对象,目前法律尚未对此类行为作出确定性解释。故依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条第一款的规定,决定对李某某不起诉。

不起诉理由:本院查明,2012年5月24日李某甲以**公司的名义向抚宁县农村信用合作联社申请贷款900万元人民币,贷款期限为一年,采用质押担保,质押的铁粉由青龙满族自治县弘源矿业有限责任公司为监管单位,对质押物铁粉进行质押监管。该笔贷款的由被不起诉人杨某甲具体负责审核,在签定和审核动产质押监管合作协议时,由于杨某甲出差在外,由客户部经理张某甲指派耿某甲与李某甲去青龙满族自治县弘源矿业有限责任公司去签订,二人到弘源矿业有限责任公司后被告知法定代表人携带公章去市里办事,后二人返回抚宁,在抚宁北商业街处,李某甲接电话告知耿某甲,法人在市里办完事了回来正好路过抚宁,后在北商业街处青龙弘源矿业有限责任公司法人吴某甲签订了动产质押监管合作协议和质押物清单并加盖了公章。耿某甲审核后将材料交给杨某甲,之后该笔贷款审核通过后发放。2013年4月该笔贷款不能归还利息出现异常,经调查质押物灭失。抚宁县农村信用合作联社找监管单位青龙满族自治县弘源矿业有限责任公司,质押监管单位否认给李某甲的**公司担任监管单位,2013年8月19日,抚宁县农村信用合作联社起诉李某甲和监管单位,在民事诉讼中经笔迹鉴定,认定动产质押监管合作协议和质物清单上监管单位的法定代表人签字和单位公章均为假的,该笔贷款至今无法追回。

无罪辩点2:借用人借用被借用人的资质承建工程,被借用人未实际经营管理承建工程,不具备纳税主体要求,不起诉。

本院认为,被不起诉人杨某甲作为该笔贷款的业务员在办理该笔业务中没有违规、违法行为,不存在犯罪事实,不构成犯罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第一款的规定,决定对杨某甲不起诉。

案号:内蒙古自治区开鲁县人民检察院不起诉决定书(开检公诉刑不诉[2017]1号

无罪辩点2:被不起诉人的行为,情节显着轻微,危害不大,不认为是犯罪。

不起诉理由:本院认为,吴某某未实际经营管理开鲁县**购物广场的承建工程,不具备纳税主体要求,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条第一款的规定,决定对吴某某不起诉。

相关不起诉案例:益资检公诉刑不诉[2018]9号

无罪辩点3:虽已构成逃税罪,但因犯罪已过追诉时效期限,不起诉。

不起诉理由:本院查明,被不起诉人郭某甲系益阳市**股份有限公司李昌港支行工作人员,2014年9月,在办理鲁某甲以鲁某乙名义申请贷款的过程中,时任副行长分管贷款业务且兼该行贷审小组成员的郭某甲在贷款相关文本签字审批后上报,致使益阳市农商银行40万元贷款资金发放给鲁某甲后,至立案之日仍不能正常收回。2017年1月19日,被不起诉人郭某甲自动投案并如实供述了上述事实。案发后,鲁某甲归还贷款2万元;刘某某上缴20.8万元,祝某某上缴14.2万元,郭某甲上缴1.5万元,郭某乙上缴1.5万元,共38万元至益阳市农商银行代为偿还贷款。

案号:张家港市人民检察院不起诉决定书(张检诉刑不诉[2016]84号)

不起诉理由:江苏**建设工程有限公司张家港分公司的上述行为,已构成逃税罪,但因犯罪已过追诉时效期限,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条第项和第一百七十三条第一款的规定,决定对江苏**建设工程有限公司张家港分公司不起诉。

相关案例:张家港市人民检察院不起诉决定书(张检诉刑不诉[2016]83号)

长春市绿园区人民检察院不起诉决定书(长绿检刑检刑不诉[2016]1号)

清远市清城区人民检察院(清城检诉刑不诉[2017]32号)

无罪辩点4:虽有逃税行为,但情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪,不起诉。

案号:惠来县人民检察院不起诉决定书(惠检公刑不诉[2015]3号)

不起诉理由:本院认为,蔡某某无视国家法律,采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报,逃避纳税款数额达18728.50元,占其应缴税额总额76829069元的24%,但情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条第项和第一百七十三条第一款的规定,决定对蔡某某不起诉。

无罪辩点5:税务相关的处理是构成逃税罪的前置程序,现税务机关的处理决定被依法撤销,未达到立案标准,不起诉。

案号:乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院不起诉决定书(乌水检公诉刑不诉[2016]1号)

不起诉理由:本院认为,根据本案已查明的事实和证据,被不起诉人雷某某作为新疆博美康科技有限公司法定代表人期间,以隐匿销售收入等方式逃避缴纳税款,但该案现因乌鲁木齐市国家税务局稽查局乌国税稽处29号税务处理决定被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院撤销,根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》第五十七条第一项的规定,未达立案标准。故根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条第一款之规定,决定对雷某某不起诉。

无罪辩点6:行为人实施逃税行为后,税务机关的下达通知前,已补缴税款并缴纳罚款、滞纳金的,接受行政处罚,不构成犯罪,不起诉。

案号:高州市人民检察院不起诉决定书(高州检刑不诉[2015]27号

不起诉理由:本院认为,被不起诉人陈某某、潘某某有逃税的行为,但在税务机关依法向其下达追缴通知书之前,已经补缴应纳税款、缴纳了滞纳金、接受了行政处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百零一条的规定第四款、最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》第五十七条的规定,陈某某、潘某某的行为不构成犯罪。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条第一款的规定,决定对陈某某、潘某某不起诉。

无罪辩点7:单位已被吊销营业执照,对该单位不再追诉,不起诉。

案号:海南省琼中黎族苗族自治县人民检察院不起诉决定书(琼中检公诉刑不诉[2017]11号

不起诉理由:本院认为,被不起诉单位海南**建筑工程有限公司已被吊销营业执照。根据《最高人民检察关于涉嫌犯罪单位被摊销、注销、吊销营业执照或者被宣告破产的应如何进行追诉问题的批复》,涉嫌犯罪的单位被吊销营业执照的,应当根据刑法关于单位犯罪的相关规定,对实施犯罪行为的该单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任,对该单位不再追诉。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条第项和第一七十三条第一款之规定,决定对海南**建筑工程有限公司不起诉。

无罪辩点8:税务机关送达缴纳税款通知的方式不符合规定,不具有效力

无罪辩点9:应纳税金额的鉴定意见不具有客观真实性

案号:耒阳市人民检察院(耒检公诉刑不诉[2018]12号)

不起诉理由:本院认为,现有证据不能证实朱某某具有逃税的故意或过失,且税务机关的送达缴纳税款通知的方式不符合《中华人民共和国税收征管法实施细则》的相关规定,不具有效力,同时对于朱某某应纳税金额的鉴定意见不具有客观真实性。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条第一款的规定,决定对朱某某不起诉。

二、酌定不起诉

《刑事诉讼法》第173条第2款规定:“对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。”这是刑诉法中有关酌定不起诉的规定,它是人民检察院行使起诉裁量权的表现,需具备两个条件:犯罪情节轻微;依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚。必须同时具备两个条件才可以作出不起诉的决定。

无罪辩点10:行为人实施逃税行为后,主动投案自首,补缴税款、缴纳滞纳金并接受行政处罚,犯罪情节轻微,可免除刑罚,不起诉。

案号:海南省琼中黎族苗族自治县人民检察院不起诉决定书(琼中检公诉刑不诉[2017]12号)

不起诉理由:本院认为,被不起诉人吴某某虽实施了《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款、第三款以及第二百一十一条规定之行为,但犯罪情节轻微,具有自首,补缴应纳税款、缴纳滞纳金、已受行政处罚之情节,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定,可以免除刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条第二款之规定,决定对吴某某不起诉。

相关案例:浙江省瑞安市人民检察院不起诉决定书(瑞检刑不诉[2016]60号)

黄山市徽州区人民检察院不起诉决定书(徽检刑不诉[2017]4号)

广东省深圳市福田区人民检察院不起诉决定书(深福检刑不诉[2017]永利集团304官网,285号)

无罪辩点11:到案后,主动坦白并补缴税款及滞纳金,犯罪情节轻微,可免除刑罚,不起诉。

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